суббота, 19 апреля 2014 г.

Физическое лицо - оператор ПДн?

Недавно столкнулся с интересным кейсом: физическое лицо как оператор ПДн.
Может физлицо им быть? Может. Об этом прямо говорит ФЗ-152.

Обязательные условия, при наличии которых физлицо может стать оператором ПДн:
  1. Обработка по характеру должна соответствовать автоматизированной (т.е. есть систематизация обрабатываемых ПДн, по ним можно осуществлять поиск; например это может, быть папка с анкетами/договорами и т.п.) - ч.1 ст. 1 ФЗ-152
  2. Обработка должна осуществляться не в личных или семейных целях - п. 2 ч. 2 ст. 1 ФЗ-152
В том случае, если физическое лицо считать оператором, значит, согласно ФЗ-152, оно само определяет цели обработки ПДн. Одновременно эта обработка ведется не в личных целях.
В каких случаях такое возможно?

Вроде бы возникает коллизия: если физическое лицо систематически обрабатывает ПДн (например, определенных категорий граждан и в определенных целях), то это согласно ГК РФ признается предпринимательской деятельностью. Замечу, что предпринимательская деятельность направлена на извлечение прибыли, но само наличие прибыли не является определяющим критерием, это лишь цель деятельности. Следовательно, такое физлицо должно рассматриваться как ИП. А это уже другая категория субъекта правоотношений.

Так когда физлицо может быть оператором?
Ответ есть: существуют некоторые профессии, представители которых осуществляют деятельность без необходимости образования ИП или юрлица. К ним относятся частные адвокаты, нотариусы - они работают в соответствии со своим законодательством.

А что с другими физлицами?
Им необходимо регистрировать ИП. В другом случае это будет рассматриваться как нарушение закона и карается штрафом от 500 до 2000 руб. (ст. 14.1 КоАП РФ).

И напоследок, хотел бы указать отдельно пограничные случаи, когда физлицо работает по договору подряда (или ГПХ). В случае, если это разовые работы/услуги, то у физлица никаких проблем с законом не возникает. Интересен другой случай: если работы/услуги выполняются продолжительное время и физлицо систематически получает от этого прибыль. Нужно ли ему регистрировать ИП и самое главное - регистрироваться как оператор ПДн?
Договоры ГПХ можно рассматривать как:
  • договор поручения - физлицо выполняет работы от имени и за счет юрлица (принципала) (ст. 971 ГК РФ)
  • агентский договор - физлицо выполняет работы за счет юрлица, от имени юрлица или от своего имени (ст. 1005 ГК РФ)
Таким образом, если физлицо работает от имени юрлица, физлицо будет являться лишь "обработчиком" ПДн. Если же в работах физлицо действует от своего имени - значит оно занимается предпринимательской деятельностью и является оператором.

< Чуть позднее добавлю схему. >
Реанимируем блог.
Собственно буду писать здесь об информационной безопасности и интересных мне ИТ-вещах